CCIV 41/2016/PMR 2016-12-06

I. Invoquant la LCD (loi fédérale contre la concurrence déloyale du 19 décembre 1986; RS 241), la requérante reproche à l’intimée d’avoir déposé en Suisse la marque verbale B.G.________ bien qu'elle ne pût pas ignorer l'existence dans ce pays d'une société ayant cette raison sociale; selon elle, ce dépôt a pour but d’entraver ses propres activités ou de profiter indument de sa renommée. Soutenant que le signe L.G.________ est proche de sa propre raison sociale, au point de créer une confusion entre elle-même et l’intimée, elle en déduit que celle-ci a sciemment changé sa raison sociale dans ce but, et que le dépôt en Suisse de deux marques L.G.________ est destiné à profiter de sa réputation. La requérante prétend dès lors que les dépôts des deux marques L.G.________ et de la marque B.G.________ sont frauduleux, de sorte que l'intimée ne doit pas pouvoir s'en prévaloir. Elle fait encore valoir que, même dans le cas contraire, la protection conférée à l’intimée par le droit des marques céderait le pas devant ses propres intérêts protégés par la loi contre la concurrence déloyale et par le droit des raisons de commerce et au nom.

L’intimée s’oppose à ces conclusions. Elle conteste que la requérante ait des intérêts nécessitant une protection provisionnelle en Suisse, dès lors qu’elle serait essentiellement active à l’international et en particulier en Chine. Déclarant de son côté ne pas avoir l’intention d’utiliser de manière imminente les deux marques L.G.________ et la marque B.G.________, elle invoque l’absence d’urgence, ce qui aurait aussi pour effet d'exclure l’octroi d’une telle protection en l’espèce. Sur le fond, l’intimée fait valoir que la protection des raisons de commerce au sens de l’art. 956 CO (loi fédérale du 30 mars 1911 complétant le code civil suisse, Livre cinquième: Droit des obligations; RS 220) ne peut pas être invoquée à l’encontre du dépôt d’une marque. Selon elle, la LCD n’est pas applicable, d’une part car elle aurait agi de bonne foi et "sans déloyauté", en particulier en choisissant l’appellation B.G.________ en raison de la technologie utilisée et sans connaître l’existence de la requérante, et d’autre part car celle-ci, en tant que start-up, n’aurait pas de réputation susceptible d’être exploitée de manière illégitime. L’intimée soutient à cet égard qu’il n’existe pas de collision concrète entre les droits des parties en l’espèce, de sorte qu’aucune pondération des intérêts en présence ne serait requise à l’aune des diverses protections légales invoquées par la requérante.

II. L’intimée étant sise en Allemagne, la cause présente un élément d’extranéité, de sorte qu'il faut déterminer la compétence internationale et le droit applicable en fonction des dispositions topiques de droit international privé.

a) Ratione loci, la compétence des tribunaux suisses, respectivement vaudois, dépend de l’application de la CL (Convention concernant la compétence judiciaire, la reconnaissance et l'exécution des décisions en matière civile et commerciale du 30 octobre 2007, entrée en vigueur le 1er janvier 2010 dans l’Union européenne et le 1er janvier 2011 en Suisse ; RS 0.275.12), qui lie l’Allemagne et la Suisse.

Dès lors que la requérante invoque au premier chef la LCD, elle se peut se prévaloir de l’art. 5 ch. 3 CL, qui institue la compétence du tribunal du lieu où le fait dommageable s'est produit ou risque de se produire en matière délictuelle ou quasi délictuelle, notions qui englobent le droit de la propriété intellectuelle et de la concurrence déloyale (TF 4C.341/2005 du 6 mars 2007 consid. 4.1 et les réf. cit.; Hofmann/Kunz in Basler Kommentar Lugano-Übereinkommen, 2e éd. 2016, n. 479 ad art. 5 CL). Cette disposition, qui détermine à la fois la compétence internationale et la compétence locale, s’applique également aux actions dites préventives soit celles destinées, comme l’indique son texte, à éviter un fait dommageable "qui risque de se produire" (Hofmann/Kunz, op. cit., nn. 517-518 ad art. 5 CL). Le lieu de survenance du fait dommageable englobe tant celui où le dommage est survenu (ou pourrait survenir; Erfolgsort) que celui du fait générateur (Handlungsort; TF 4C.4/2005 du 16 juin 2005 consid. 3 ; ATF 125 III 346 consid. 4b). A cet égard, il est admis que lorsqu’un acte de concurrence déloyale affecte (ou risque d’affecter) un concurrent déterminé, l’atteinte se produit en règle générale au lieu de son établissement, soit, en l’occurrence, dans le canton de Vaud, où est sise la requérante (Bonomi in Commentaire romand, Loi sur le droit international privé – Convention de Lugano, 2011, n. 134 in fine ad art. 5 CL [ci-après : Commentaire romand LDIP/CL]). Au demeurant, l’intimée n’a pas contesté la compétence de la Cour civile au regard de la CL (Einlassung; art. 24 CL).

b) Ratione materiae, dès lors que la requérante invoque un comportement de l’intimée contraire à la LCD, et qu'il n’est pas douteux ni contesté que la valeur litigieuse dépasse 30'000 fr. – l’instruction ayant du reste mis en exergue le fait que la requérante dispose d’au moins un client en Suisse et a obtenu divers prix et financement qui pourraient être mis en péril le cas échéant –, la compétence la Cour civile en tant qu’instance cantonale unique, apte à connaître du fond mais également des mesures provisionnelles, résulte de l’art. 5 al. 1 let. d et al. 2 CPC cum art. 74 al. 3

LOJV (Loi vaudoise d'organisation judiciaire du 12 décembre 1979; RSV 173.01).

Cette compétence s’étend également aux autres fondements des conclusions provisionnelles, en vertu de l’art. 5 al. 1 let. c CPC en tant qu’elle se prévaut de l’art. 956 CO, et par attraction de compétence en tant qu’elle invoque son droit au nom ; il y a en effet ici concours d’actions (Bohnet in Bohnet et alii (éd.), CPC commenté, Lausanne 2011 [ci-après: CPC commenté], n. 4 ad art. 90 CPC), la compétence de l’instance cantonale unique lui permettant d’examiner l’intégralité de la prétention (Haldy, Commentaire CPC, n. 5 ad art. 5 CPC).

Enfin, la compétence du juge délégué de la Cour civile pour statuer comme juge unique en matière de mesures provisionnelles, qui relèvent de la procédure sommaire, découle des art. 43 al. 1 let. e CDPJ (Code de droit privé judiciaire vaudois du 12 janvier 2010; RSV 211.01) cum art. 248 let. d CPC.

c) Les prétentions fondées sur un acte de concurrence déloyale ou sur une entrave à la concurrence sont régies par le droit de l'Etat sur le marché duquel l'acte de concurrence ou l'entrave produit directement ses effets sur le lésé (art. 136 al. 1 et 137 al. 1 LDIP [loi fédérale sur le droit international privé du 18 décembre 1987 ; RS 291]). Pour ce qui est des droits de propriété intellectuelle, l'art. 110 al. 1 LDIP prévoit qu’ils sont régis par le droit de l'Etat pour lequel la protection de la propriété intellectuelle est revendiquée ("lex loci protectionis"). Il ne s'agit pas de la loi du for, mais de la loi du ou des pays sur le territoire desquels se produisent les violations (Cherpillod, Le droit suisse des marques, Lausanne 2007, p. 32). Le champ d'application de cette disposition concerne l'ensemble des éléments touchant au droit de propriété intellectuelle lui-même. Il en va ainsi de l'existence, de la validité et de l'extinction du droit de propriété intellectuelle, des conditions matérielles de la violation de celui-ci, et des conséquences de cette violation (action en dommages-intérêts, en cessation, en suppression de l'état de fait, etc.; Ducor, Commentaire romand LDIP/CL, n. 12 ad art. 110 LDIP).

Le droit matériel suisse est ainsi applicable en l’espèce pour toutes les questions mentionnées ci-dessus, de même que pour la protection de la raison de commerce de la requérante, conformément à l’art. 157 al. 1 LDIP. L’intimée invoque du reste les dispositions du droit suisse dans le cadre de la présente procédure.

III. a) A la teneur de l’art. 261 al. 1 CPC, le tribunal ordonne les mesures provisionnelles nécessaires lorsque le requérant rend vraisemblable qu'une prétention dont il est titulaire remplit les conditions suivantes : cette prétention est l'objet d'une atteinte ou risque de l'être (let. a) et que cette atteinte risque de lui causer un préjudice difficilement réparable (let. b).

En matière de propriété intellectuelle ou de concurrence déloyale, si l’atteinte illicite aux droits du requérant n’a pas encore eu lieu, celui-ci doit rendre vraisemblable qu’il risque de faire l’objet, dans un proche avenir, d’une première violation de ses droits (LDA, LPM, LBI, LDes) ou d’une (première) entrave à la concurrence loyale (LCD). A cet égard, la simple possibilité d’une atteinte illicite ne suffit pas; il faut au contraire que l’on doive sérieusement craindre qu’elle se produise. Ce risque doit être établi à partir d’éléments concrets dont on peut inférer l’intention de l’intimé (Schlosser, Les conditions d'octroi des mesures provisionnelles en matière de propriété intellectuelle et de concurrence déloyale [ci-après : Les conditions d’octroi des mesures provisionnelles] in sic! 2005 pp. 339 ss spéc. p. 344 et les références citées en notes infrapaginales 63 à 64). Le dépôt d’une marque suffit à établir l’imminence de l’atteinte, puisqu’un tel dépôt est indicatif de la volonté d’utiliser le signe concerné (Rüestschi, Anmerkung zum Entscheid "Rechtsschutzinteresse", sic! 2009, p. 890). Le requérant doit ainsi rendre vraisemblable qu’il est atteint ou menacé dans ses droits (Hohl, Procédure civile II, 2e éd., Berne 2010, n. 1756 p. 322). Si, de son côté, l’intimé rend vraisemblable qu’il s’est comporté de manière compatible avec les intérêts du requérant et qu’il n’a pas d’intentions qui leur soient contraires, le requérant perd tout intérêt à être protégé

(Sprecher in Spühler et alii (éd.), Basler Kommentar Schweizerische Zivilprozessordnung, 2e éd. 2013, n. 22 ad art. 261 CPC).

Le risque de préjudice invoqué peut concerner tout préjudice, patrimonial ou immatériel, et peut même résulter du seul écoulement du temps pendant le procès (ATF 138 III 378 consid. 6.3). Le risque est avéré même si le dommage peut être réparé en argent, même s'il est difficile à évaluer ou à démontrer ou qu'il y a des difficultés d'exécution de la décision (Message CPC, FF 2006, p. 6961; Bohnet, CPC commenté, n. 11 ad art. 261 CPC). Est difficilement réparable le préjudice qui sera plus tard impossible ou difficile à mesurer ou à compenser entièrement. Entrent notamment dans ce cas de figure la perte de clientèle, l’atteinte à la réputation d’une personne, ou encore le trouble créé sur le marché par l’utilisation d’un signe créant un risque de confusion (TF 4A_611/2011 du 3 janvier 2012 consid. 4.1). Dans le domaine de l'imitation ou de la contrefaçon des signes distinctifs, savoir en cas de violation de raisons sociales, d'enseignes, de marques et de conditionnement, il y a dommage difficile à réparer en raison du fait que les signes sont des biens juridiques vulnérables – leur force distinctive étant affaiblie par l'apparition de signes semblables ou identiques –, dont le goodwill est ainsi facilement diminué ou même anéanti (Troller, Précis du droit suisse des biens immatériels, 2e éd., 2006, p. 422). N’étant par essence pas susceptible d’être réparé en argent, un dommage immatériel est en principe constitutif d’un préjudice difficilement réparable, du moins s’il est d’une certaine importance. La violation d’une marque engendre ainsi généralement un préjudice immatériel (Schlosser in Commentaire romand Propriété intellectuelle, 2013, n. 22 ad art. 59 LPM). Dans le droit de la concurrence déloyale, le dommage est généralement malaisé à déterminer avec précision, de sorte qu’il y a en principe également préjudice difficilement réparable. Dans ce domaine, on observe par ailleurs fréquemment un dommage de nature immatérielle (atteinte à la réputation, perturbation du marché; Schlosser, Les conditions d’octroi des mesures provisionnelles, p. 349 et les références citées en note 142).

b) Le risque de préjudice difficilement réparable implique l’urgence, de sorte que si le requérant tarde trop, sa requête risque d’être rejetée, dans le cas où le tribunal conclut qu’une procédure introduite à temps aurait abouti à un jugement au fond dans des délais équivalents (Bohnet, La procédure sommaire, n. 86 p. 220). Le préjudice difficilement réparable doit découler de l’atteinte subie, ce qui implique l’existence d’un lien de causalité adéquat entre les deux (Sprecher, op. cit., n. 10 ad art. 261 CPC).

c) Un fait ou un droit est rendu vraisemblable lorsque, au terme d’un examen sommaire, sur la base d’éléments objectifs, ce fait ou ce droit est rendu probable, sans pour autant qu’il soit exclu que les faits aient pu se dérouler autrement ou que la situation juridique se présente différemment (Bohnet, CPC commenté, Lausanne 2011, n. 4 ad art. 261 CPC). Les parties sont tenues de collaborer à l'administration des preuves (art. 160 al. 1 CPC). L’intimé peut dans ce cadre lui-même alléguer des faits contredisant les conclusions du requérant, ces faits étant également soumis à l’exigence de vraisemblance (Sprecher, op. cit., n. 71 ad art. 261 CPC).

Même à l’aune de la simple vraisemblance, la procédure de mesures provisionnelles reste soumise aux fardeaux de l’allégation (art. 55 al. 1 CPC) et de la preuve (art. 8 CC [Code civil suisse du 10 décembre 1907 ; RS 210]), chaque partie devant en principe prouver les faits qu’elle allègue pour en déduire son droit (art. 255 CPC a contrario ; Jeandin, Mesures provisionnelles en matière civile : première et seconde instance in Bohnet/Dupont (éd.), Les mesures provisionnelles en procédures civile, pénale et administrative, Bâle 2015, n. 67 p. 30).

d) Lorsque les conditions de l’art. 261 CPC sont réalisées, l’art. 262 CPC permet au tribunal d’ordonner toute mesure provisionnelle propre à prévenir ou à faire cesser le préjudice, notamment une interdiction (let. a), un ordre de cessation d'un état de fait illicite (let. b), un ordre donné à une autorité qui tient un registre ou à un tiers (let. c) la fourniture d'une prestation en nature (let. d) ou en argent, lorsque la loi le prévoit (let. d).

Le tribunal est toutefois lié par la requête des parties (maxime de disposition [art. 58 al. 1 CPC]; cf. Jeandin, op. cit., n. 67 p. 30).

Les mesures requises doivent respecter le principe de la proportionnalité (Sprecher, op. cit., n. 10 ad art. 261 CPC; Jeandin, op. cit., n. 46 p. 21). Il convient d’être particulièrement restrictif lorsque la mesure consiste en une exécution anticipée du jugement à venir. Dans un tel cas, les chances de succès du requérant dans la procédure au fond doivent être évaluées soigneusement et proportionnellement au préjudice encouru par le requis (Bohnet, La procédure sommaire, nn 90 et 98, pp 221 et 223).

IV. a) Comme exposé, la requérante fait valoir que les enregistrements par l’intimée des marques B.G.________ et L.G.________ constituent des dépôts frauduleux, illicites en vertu de l’art. 2 LCD ou constitutifs d’un abus de droit au sens de l’art. 2 CC.

La loi contre la concurrence déloyale a pour objectif d’éviter que la concurrence ne soit rendue déloyale ou faussée (art. 1 LCD a contrario), notamment par le fait qu’un concurrent profite du travail et des efforts consentis par autrui. Il s’agit là de protéger les investissements effectués par un acteur économique et de garantir ainsi la fonction rétributive de la concurrence (Alberini, L’exploitation de la renommée de la marque d’autrui, thèse Lausanne, 2015, pp. 280 et 281 et les références citées en notes infrapaginales 1148 à 1150). Cette loi a également pour objectif d’empêcher l’exploitation de la renommée d’autrui, qui peut intervenir de deux manières, à savoir par la provocation d’un risque de confusion ou par une association à autrui (Alberini, op. cit., p. 284).

L'art. 9 al. 1 let. a LCD permet à celui qui, par un acte de concurrence déloyale, subit une atteinte dans sa clientèle, son crédit ou sa réputation professionnelle, ses affaires ou ses intérêts économiques en général ou celui qui en est menacé, de demander au juge de l'interdire, si elle est imminente.

Aux termes de l'art. 2 LCD, est déloyal et illicite tout comportement ou pratique commercial qui est trompeur ou qui contrevient de toute autre manière aux règles de la bonne foi et qui influe sur les rapports entre concurrents ou entre fournisseurs et clients. L'acte de concurrence déloyale doit être objectivement propre à avantager une entreprise dans sa lutte pour acquérir de la clientèle, ou à accroître ou diminuer ses parts de marché (ATF 126 III 198 consid. 2c/aa et les réf. cit.). La règle générale exprimée à l'art. 2 LCD est concrétisée par les cas particuliers énoncés aux art. 3 à 8 LCD, mais elle reste applicable pour les hypothèses que ces dispositions ne viseraient pas; en d’autres termes, un comportement qui ne tombe pas sous ces disposition spéciales pourrait être déloyal (TF 4A_689/2012 du 24 avril 2013 "Ferrari IV" consid. 2.4; ATF 132 III 414 consid. 3.1; ATF 131 III 384 consid. 3; Message LCD, FF 1983 II, p. 1073).

La concurrence déloyale ne suppose ni mauvaise foi ni faute, mais simplement un acte objectivement contraire aux règles de la bonne foi en affaires (ATF 109 II 483 consid. 5, JdT 1984 I 295).

b) Pour qu’un acte, en soi licite du point des lois régissant la propriété intellectuelle, soit qualifié d’acte de concurrence déloyale, il faut, en plus, des circonstances particulières qui le fassent apparaître comme contraire aux règles de la bonne foi (ATF 136 III 232 consid. 7.2. et les réf. cit.). Il s’agit en effet d’assurer une interprétation cohérente et coordonnée des lois de propriété intellectuelle et de la LCD. Il serait dès lors contraire à cet impératif de cohérence de l’ordre juridique de conférer une protection au titre d’un certain droit grâce à une définition extensive de l’objet protégé sous l’empire d’une autre législation en négligeant les limites légales explicitement posées par la première loi (TF 4A_86/2009 du 26 mai 2009 «Maltesers» consid. 4.1, non publié in ATF 135 III 446, mais in JT 2010 I 665).

La jurisprudence admet que, dans certaines circonstances, l’enregistrement d’une marque peut tomber sous le coup de la LCD, avec pour conséquence que, s’il a agi avec de manière déloyale, le tiers ne pourra pas se prévaloir de son enregistrement (TF 4A_100/2013 du 10 juillet 2013 "Noir Mat" consid. 2.2 et les réf. cit.). Pour déterminer le caractère abusif ou non d'un enregistrement, le tribunal doit apprécier l'ensemble des faits. Il s'agit de définir l'intention, au moment du dépôt, de celui qui est devenu titulaire de l'enregistrement. Il faut tenir compte des buts et motifs du déposant à ce moment-là. Des circonstances postérieures au dépôt peuvent être prises en compte si elles permettent de fournir des indices quant à l'intention du titulaire au moment du dépôt de la marque (Ibid.).

Le Tribunal fédéral a ainsi refusé la protection à une marque qui n’avait pas été enregistrée dans le but d’en faire usage mais pour empêcher l’enregistrement par un tiers, pour élargir le domaine de protection de la marque utilisée ou pour obtenir une compensation financière, voire quelque autre avantage de l'utilisateur préexistant de ce signe (TF 4A_242/2009 du 10 décembre 2009 consid. 6.4 et les réf. cit.). S’agissant d’un dépôt effectué dans un but parasitaire (empêcher un tiers déterminé d’obtenir un enregistrement en Suisse), il est fait abstraction du principe de la spécialité lorsqu’il s’agit d’examiner l’intention d’entraver un concurrent. Le comportement du déposant ne peut être considéré comme abusif que s'il savait, au moment du dépôt, qu'une marque identique ou similaire était utilisée par un tiers, ou allait être utilisée, pour des produits identiques ou similaires ; dans ce cas de figure, le déposant ne saurait être de mauvaise foi s'il dépose un signe qui ne génère aucun risque de confusion avec le signe utilisé antérieurement (TF 4A_242/2009 précité consid. 6.5.2 et les réf. cit.).

Certains auteurs considèrent que l’exploitation par un agent économique pour ses propres produits de la renommée du premier utilisateur d’une marque qui ne jouit pas, faute d’enregistrement, de la protection de la LPM, peut constituer une manœuvre contraire à la bonne foi, susceptible d’être interdite en application de l’art. 2 LCD (Troller, op. cit., pp. 921 et 922; Brauchbar Birkhäuser, in Jung/Spitz (éd.), Handkommentar Bundesgesetz gegen den unlauteren Wettbewerb, 2e éd.,

Berne 2016, Introduction n. 42, et les réf. cit. en note 151). Un pareil comportement peut aussi bien avoir pour objets des marques verbales ou figuratives, des raisons sociales utilisées à titre de marques, ou encore des formes ou emballages caractéristiques de marchandises (lesquels peuvent être déposés à titre de marque) (Troller, ibid.). On observera encore que l'art. 3 let. e LCD traite de déloyal le comportement, propre à influencer le marché, qui consiste à comparer deux concurrents de façon inexacte, fallacieuse, inutilement blessante ou parasitaire. Tombe notamment sous le coup de cette disposition le fait d’exploiter la renommée d'autrui, indépendamment d’éventuelles confusions (ATF 135 III 446 "Maltesers" consid. 7.1, JdT 2010 I 665).

c) En l’espèce, l’intimée a déposé la marque B.G.________ en Allemagne le 7 mai 2015. Elle en a requis l’extension en Suisse le 6 novembre 2015.

A cette date, la requérante figurait déjà au registre du commerce, pour y avoir été inscrite le 15 janvier 2014.

Il ressort également des informations accessibles sur le site Internet www.web.archive.org – qu’il n’y pas lieu de remettre en doute à l’aune de la simple vraisemblance – que le nom de domaine www.B.G.________.com conduisait alors, au moins depuis le 17 mars 2014, au site Internet de la requérante qui expose le domaine d’activité de la requérante et comprend la mention "© 2013 B.G.________" en bas de

On trouve par ailleurs, depuis le 16 décembre 2014, une vidéo exposant la technologie de la requérante sur le site Internet www.youtube.com.

De surcroît, le nom de domaine B.G.________.com est enregistré au nom de la requérante depuis le 19 décembre 2014.

On ignore certes si la requérante figurait déjà sur le site Internet de l’association professionnelle allemande [...] ou dans la brochure de l’Organisation mondiale [...], mais il est en revanche établi qu'elle avait fait l’objet de plusieurs distinctions en Suisse et à l’étranger: mention dans la liste des meilleures start-ups de Suisse pour les années 2014 et 2015, prix à l’ [...], sélection pour un partenariat avec [...], Challenge [...] pour la région de Beijing, sélection par [...] pour participer à un programme [...], [...], concours [...].

On doit ainsi retenir que la requérante disposait, en 2015, d’une visibilité suffisante pour que l’intimée puisse apprendre son existence et, partant, sa raison sociale B.G.________SA, serait-ce par une simple recherche sur Internet.

Par ailleurs, comme exposé dans l'état de fait, l’intention de l’intimée d’utiliser le terme B.G.________ "depuis toujours" n’a pas été rendue vraisemblable.

Dans ces circonstances, il n’apparaît ni crédible ni vraisemblable que l’intimée, entreprise directement concurrente de la requérante, ait pu choisir comme marque un signe identique à la raison sociale de la requérante, par le fruit du hasard, soit une création parallèle (cf. à cet égard, ATF 119 II 483 consid. 5, JdT 1984 I 295). Peu importe d’ailleurs que l’intimée ait ou non agi de bonne foi, puisqu’il suffit que l’acte soit objectivement propre à influencer la concurrence (cf. supra let. a in fine).

Contrairement à ce que plaide l’intimée, qui voit une contradiction dans la position de la requérante, il n’est pas décisif que cette dernière ne soit pas en mesure d’affirmer si l’intention de l’intimée est de nuire à son développement, en l’empêchant d’utiliser la marque B.G.________ pour la promotion et la commercialisation de ses produits, sans que l’intimée n’utilise elle-même effectivement cette marque, ou si l’intimée entend au contraire faire usage de cette marque, avec pour conséquence de bénéficier de la notoriété de la requérante. En effet, comme l’expose la requérante, on se trouve dans les deux hypothèses en présence d’un comportement contraire à la LCD.

C’est à cet égard en vain que l’intimée fait valoir que la requérante ne bénéficierait d’aucune notoriété qui pourrait être exploitée par un concurrent. Le contraire est en effet rendu vraisemblable par les prix et autres éléments démontrant son succès rappelés ci-dessus.

Il n’est pas non plus déterminant pour le sort de la présente procédure que l’intimée affirme qu’elle n’a pas l’intention d’utiliser cette marque immédiatement. Il ne s’agit en effet là qu’une simple déclaration de sa part, sans engagement et dont la réalité n’est nullement rendue vraisemblable. Rien n’empêcherait, dès lors, l’intimée de changer d’avis et de mettre à profit cette marque sans préavis. Or la procédure provisionnelle n’est pas uniquement prévue pour les cas où une prétention fait déjà l’objet d’une atteinte, mais également lorsqu’elle risque de l’être (cf. supra consid. III/a). L’existence d’une marque déposée, utilisable en tout temps, par la seule volonté de l’intimée constitue un tel risque.

Le fait que l’intimée ait effectué une recherche d’antériorité n’est pas non plus de nature à conduire à une conclusion différente : premièrement, cette démarche portait apparemment uniquement sur l’existence de marques antérieures, à l’exclusion d’autre utilisation du terme "B.G.________", par exemple en tant que raison sociale ou site internet. Deuxièmement, la LCD s’applique de manière concurrente au droit des marques lorsqu’il s’agit de déterminer si l’on est en présence de l’enregistrement frauduleux d’une marque.

L’enregistrement par l’intimée de la marque B.G.________ apparaît ainsi contraire à l’art. 2 LCD, respectivement à l’art. 3 al. 1 let. e LCD (selon lequel agit de façon déloyale celui qui compare, de façon inexacte, fallacieuse, inutilement blessante ou parasitaire sa personne, ses marchandises, ses œuvres, ses prestations ou ses prix avec celles ou ceux d'un concurrent ou qui, par de telles comparaisons, avantage des tiers par rapport à leurs concurrents; cf. ATF 135 III 446 consid. 7.1, rés. in JdT 2010

I 665). A partir du moment où le signe choisi est strictement identique à la raison sociale de la requérante et qu'il existe de ce fait un risque de confusion, on peut également retenir une violation de l’art. 3 al. 1 let. d LCD, selon lequel agit notamment de façon déloyale celui qui prend des mesures qui sont de nature à faire naître une confusion avec les marchandises, les œuvres, les prestations ou les affaires d'autrui (cf. ATF 140 III 297 consid. 7.2.1).

d) Au vu de ce qui précède, la requérante rend vraisemblable qu’elle est titulaire envers l’intimée d’une prétention fondée sur la LCD qui risque de faire l’objet d’une atteinte (art. 261 al. 1 let. a in fine CPC).

Elle rend également vraisemblable le préjudice difficilement réparable (art. 261 al. 1 let. b CPC) que l’exploitation de la marque litigieuse par l’intimée risque de lui causer ; il en résulterait en particulier un préjudice immatériel, concrétisé par une perturbation du marché de la lutte contre la contrefaçon, dont l’étendue serait difficile à établir dans le cadre d’un procès au fond.

A l’évidence, compte tenu de la date de dépôt des marques litigieuses, la requête n’a pas été déposée tardivement et la condition de l’urgence est ainsi remplie. Il en va de même de la condition de l’existence d’un besoin de protection provisionnel, dès lors que l’on ne saurait contraindre la requérante, au vu des circonstances, à attendre l’issue d’un procès au fond pour obtenir la protection requise.

e) Par conséquent, toutes les conditions de l’art. 261 CPC sont réalisées ; il convient ainsi d’ordonner les mesures provisionnelles nécessaires, dans le cadre des conclusions prises par la requérante (art. 58 al. 1 CPC), ce qui suppose de déterminer si les mesures sollicitées respectent le principe de la proportionnalité.

Tel est le cas des interdictions requises par la requérante dans ses conclusions I et II, tendant à faire interdiction à l’intimée de faire usage du signe B.G.________ ou de se défaire de la marque B.G.________ n°

[...] en mains d’un tiers, respectivement de lui accorder des droits quelconques sur cette marque ou d’en disposer de toute autre manière. Ces interdictions, sans être inutilement incisives, apparaissent en effet propres à atteindre le but visé, qui est d’éviter la survenance d’une entrave à la concurrence loyale.

Ces interdictions seront assorties de la menace aux organes de l’intimée de la peine d’amende prévue par l’art. 292 CP (Code pénal suisse du 21 décembre 1937; RS 311.0), qui réprime l’insoumission à une décision de l’autorité (art. 267 CPC cum art. 343 al. 1 let. a CPC).

Au vu de ce qui précède, il est inutile d’examiner si la requérante pourrait également se prévaloir, pour obtenir les mesures provisionnelles susmentionnées, de la protection de sa raison de commerce ou de son droit au nom.

V. Par sa conclusion III, la requérante entend faire interdiction à l’intimée d’utiliser le signe "L.G.________" dans le commerce en lien avec les logiciels et applications logicielles (plus particulièrement les logiciels et applications logicielles pour le suivi, le repérage, l’authentification et la vérification de l’authentification de l’authenticité de produits), les systèmes de sécurité de données électroniques, les marqueurs de sécurité, les étiquettes électroniques, les articles de surveillance pour produits, les étiquettes codées, ainsi que les services de vente de logiciels, d’applications logicielles, de systèmes de sécurité de données électroniques, de marqueurs de sécurité, d’étiquettes électroniques, d’articles de surveillance pour produits et d’étiquettes codées.

Du point de vue du droit de la concurrence loyale, la situation apparaît ici différente, du point de vue des mesures provisionnelles à tout le moins, qu’en ce qui concerne les conclusions I et II de la requérante. En effet, il résulte de l’instruction que l’intimée, alors dénommée [...] GmbH, a songé à utiliser le signe L.G.________ pour ses produits en novembre 2013. Elle a changé sa raison sociale en L.G.________GmbH le 2 juillet 2014 et acquis le nom de domaine L.G.________.com le même mois. L’intimée a déposé la marque L.G.________ en Allemagne le 7 mai 2015 et a demandé le 6 novembre 2015 l’extension en Suisse de la marque communautaire L.G.________. Or, la requérante n'a de son côté fait usage à aucun moment du signe L.G.________ en rapport avec son activité ou ses produits.

Les considérations émises au sujet du signe B.G.________ ne valent dès lors pas pour le signe L.G.________.

Du point de vue du droit de la concurrence loyale, il apparaît justifié, à tout le moins au stade des mesures provisionnelles, de permettre à l’intimée de développer ses activités en utilisant le signe L.G.________, identique aux marques éponymes qu’elle a déposées, de même qu’à sa raison sociale.

Si, dans l’examen du mérite des conclusions I et II de la requête, on peut retenir – du reste uniquement à titre complémentaire (cf. supra consid. IV/c in fine) – l’existence d’un risque de confusion, c’est en raison de l’identité entre la marque B.G.________ litigieuse et le signe B.G.________ utilisé par la requérante. Une telle identité fait ici défaut.

Il est dès lors douteux que la proximité des termes en cause conduise les acteurs du marché dans lequel évoluent les parties, relativement restreint et technique, à ne pas distinguer les produits et prestations de la requérante de celle de l’intimée. Le risque de confusion n’apparaît en tout état pas suffisamment vraisemblable, au stade des mesures provisionnelles.

De toute manière, même en admettant le contraire, le fait d’interdire à l’intimée d’utiliser le signe L.G.________ en Suisse apparaîtrait, dans les circonstances du cas d’espèce, contraire au principe de la proportionnalité. En effet, l’atteinte que représenterait pour l’intimée l’interdiction, durant la procédure au fond, d’utiliser le signe en question, intrinsèquement lié à son activité et à son identité (notamment sa raison sociale) – tout comme l’est le signe B.G.________ pour la requérante – serait injustifiée. Cela commanderait également le rejet de la conclusion III de la requête.

Au vu de ce qui précède, il n'y a pas lieu d'examiner plus avant la question de savoir si l’intimée peut ou non invoquer à son profit la CUP (Convention de Paris pour la protection de la propriété industrielle révisée à Stockholm le 14 juillet 1967; RS 0.232.04, en vigueur pour la Suisse depuis le 26 avril 1970 et pour l’Allemagne depuis le 19 septembre 1970), dont l’art. 8 prévoit que le nom commercial sera protégé dans tous les pays de l'union sans obligation de dépôt ou d'enregistrement, qu'il fasse partie ou non d'une marque de fabrique ou de commerce (sur la portée de la protection offerte, cf. notamment ATF 114 II 106 consid. 2; TF 4A_92/2011 du 9 juin 2011 consid. 5.1).

VI. Conformément à l’art. 263 CPC, si l’action au fond n’est pas encore pendante, le tribunal impartit au requérant un délai pour le dépôt de la demande, sous peine de caducité des mesures ordonnées.

Dès lors que les mesures provisionnelles ont été requises avant la litispendance, il appartiendra à la requérante d’ouvrir action au fond dans un délai de trente jours dès que la présente ordonnance sera définitive et exécutoire.

VII. a) Les frais, comprenant les frais judiciaires et les dépens (art. 95 al. 1 CPC), sont mis à la charge de la partie qui succombe (art. 105 al. 1 CPC et 106 al. 1 CPC). En vertu de l’art. 111 CPC, ils sont compensés avec les avances fournies par les parties (al. 1), la partie à qui incombe la charge des frais restituant à l’autre partie les avances qu’elle a fournies (al. 2).

L’émolument forfaitaire de décision pour les contestations devant le Cour civile soumises à la procédure sommaire est fixé entre 900 fr. et 3'000 fr., montant que le juge délégué peut augmenter jusqu’à concurrence de 30'000 fr. lorsque la cause impose un travail particulièrement important (art. 28 et 31 TFJC [Tarif des frais judiciaires civils du 28 septembre 2010 ; RSV 270.11.5]).

Les dépens comprennent les débours nécessaires et le défraiement d'un représentant professionnel. En matière patrimoniale, lorsque la valeur litigieuse ne peut pas être chiffrée, comme en l'espèce, le défraiement est fixé librement d'après l'importance de la cause, de ses difficultés, de l'ampleur du travail et du temps consacré par l'avocat (art. 3 al. 3 TDC [Tarif des dépens en matière civile du 23 novembre 2010; RSV 270.11.6]).

b) En l’espèce, au vu des conclusions prises et des opérations accomplies, les frais de justice doivent être arrêtés à 6'000 francs.

L'intimée l'emporte sur la conclusion relative au signe L.G.________ mais succombe sur les conclusions relatives au signe B.G.________. Au vu de ce qui précède, il se justifie de répartir par moitié les frais de justice et de compenser les dépens.

c) Ainsi, l'intimée versera à la requérante la somme de 3'000 fr., à titre de restitution partielle d'avance de frais.

VIII. Les décisions prises en instance cantonale unique selon les art. 5 ss CPC doivent, en vertu de l'art. 112 LTF, être communiquées par écrit. Une communication orale suivie d'une motivation écrite selon les art. 239 al. 1 et 2 CPC est exclue. La réserve du droit cantonal prévue à l'art. 112 al. 2 LTF (loi sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005; RS 173.110) ne s'applique pas non plus, le domaine de la procédure civile ne relevant plus du droit cantonal (Staehelin in Sutter-Somm et alii, op. cit., n. 38 ad art. 239 CPC; Oberhammer, Basler Kommentar ZPO, op. cit., n. 10 ad art. 239 CPC; Gasser/Rickli, Schweizerische Zivilprozessordnung, Kurzkommentar, Zurich 2010, n. 4 ad art. 239 CPC; contra : Tappy in Bohnet et alii, op. cit., nn 24-25 ad art. 239 CPC). Par conséquent, le présent jugement est motivé d'office.