61 II 12

1. Dass .die in der Schweiz gegenüber dem Kläger angeordnete Vormundschaft als ungültig und die vom Vormund angehobene Klage als unwirksam zu erachten seì, hat die Vorinstanz mit Recht nicht angenommen. In der Tat ist eine, wenngleich von einer örtlich unzuetändigen Behörde ausgesprochene Entmündigung und Vormundsernennung für die Gerichte verbindlich, solange sie nicht von den hiefür zuständigen Behörden aufgehoben wird, wie dies das Bundesgericht bereits für den entsprechenden Fall einer Beistandsbestellung ausgesprochen hat (BGE 55 II 325).

Hier liesse sich übrigens gegen die Zuständigkeit der zürcherischen Behörden zu der im Jahre 1929 gegenüber dem Kläger getroffenen Massnahme nichts Triftiges einwenden.

a) Nach intern-schweizerischem Rechte hat die Bevormundung am Wohnsitz der zu bevormundenden Person zu erfolgen, jedenfalls im Kanton dieses Wohnsitzes (Art. 376 ZGB). Dieses Prinzip liegt auch den Bestimmungen des Bundesgesetzes über die zivilrechtlichen Verhältnisse der Niedergelassenen und Aufenthalter vom

25. Juni 1891 (NAG) zugrunde ; vgl. dessen Art. 2 und 10 ff. Auf die Ausländer, die in der Schweiz ihren Wohnsitz haben, sind nach Art. 32 NAG die nämlichen Zuständigkeits- und Kollisionsnormen « entsprechend » anzuwenden. Das gilt auch für das Vormundschaftswesen, wie sich speziell auch aus Art. 33 NAG ergibt, der bestimmt, dass die über einen Ausländer in der Schweiz angeordnete Vormundschaft auf Begehren der ausländischen zuständigen Heimatbehörde an diese abzugeben ist, sofern der ausländische Staat Gegenrecht hält. Diese Bestimmung setzt die 16 Familienrecht. N° 4, Zuständigkeit der Behörden am schweizerischen Wohnsitz eines Ausländers zur Anordnung der Vormundschaft Voraus. .

b) Es fragt sich daher nur, ob der Kläger in Küsnacht Wohnsitz hatte. Auf Grund der Wohnsitzbestimmungen des NAG müsste dies verneint werden ; denn Art. 3 Abs. 2 erklärt, die Unterbringung in einer Versorgungs- oder Heilanstalt begründe keinen Wohnsitz, und nach Absatz 3 dauert der einmal erworbene Wohnsitz bis zum Erwerb eines neuen Wohnsitzes fort. Danach wäre anzunehmen, der Kläger habe den Wohnsitz in Rio de Janeiro beibehalten als an dem Orte, wo er sich zuletzt mit der Absicht dauernden Verbleibens (gemäss Absatz 1 des nämlichen Artikels) aufgehalten hat. Allein die Vorinstanz hat mit Recht (wenn auch ohne dies zu begründen) nicht auf die Wohnsitzbestimmungen des NAG, sondern auf diejenigen des ZGB abgestellt. Die wörtliche Auslegung von Art. 59 Abs. 1 des Schlusstitels des ZGB, der für die Rechtsverhältnisse der Ausländer in der Schweiz das NAG auch fernerhin als anwendbar erklärt, könnte allerdings zum Ergebnis führen, es habe auch Art. 3 NAG beibehalten werden wollen. Nun kann es aber nicht dem Gesetzeswillen enteprechen, dass für internationale Kollisionsnormen ein Wohnsitzbegriff weiter verwendet werde, der vom Wohnsitzbegriff des Bundeszivilrechtes abweicht. So hat denn das Bundesgericht bereits mit Bezug auf den Wohnesitz der Ehefrau entschieden, dass die Bestimmungen des NAG durch die Art. 23 ff. ZGB ersetzt worden sind, und dass Art. 59 des Schlusstitels zum ZGB nur die eigentlichen Kollisionsnormen des NAG weiterhin in Kraft erklären wolle (BGE 56 IL 337) ; ebenso wie Art. 25 Abs. 2 ZGB ist nun Art. 24 Abs. 2 ZGB, wonach der Aufenthaltsort als Wobnsitz gilt, wenn ein im Ausland begründeter Wohnsitz aufgegeben und in der Schweiz kein neuer begründet worden ist, auch im Gebiete der internationalen Kollisionsnormen, d. h. auch gegenüber Ausländern anzuwenden.

Ob diese Zuständigkeit der schweizerischen Wohnsitzbehörden auch nach den holländischen Kollisionsnormen gegeben sei und ob sie in Holland anerkannt werde, muss dahingestellt bleiben ; denn das schweizerische Gesetz macht die Anwendung des Wohnsitzrechtes und die Zuständigkeit der Wohnsitzbehörden nicht von der Anerkennung durch den Heimatstaat abhängig.

c) Für die Frage der Legitimation des Vormundes is auch ohne Belang, ob die schweizerische Vormundschaftsbehörde der Behörde des Heimatstaates pflichtgemäss nach Art. 12 NAG von der getroffenen Massnahme Kenntnis gegeben hat ; denn die Gültigkeit der Vormundschaft hängt nicht von dieser Mitteilung ab. Die Legitimation des Vormundes ist auch dadurch nicht aufgehoben worden, dass der Kläger im Laufe des Prozesses nach Holland verbracht wurde. Wie die Vorinstanz zutreffend hervorhebt, ist die in der Schweiz geführte Vormundschaft dadurch nicht erloschen, vielmehr bedarf es hiefür einer Übernahme der Vormundschaft durch den Heimatstaat und einer formellen Aufhebung der hiesigen Vormundschaft durch die zuständige Behörde.

2. In materiellrechtlicher Beziehung ist die Grundfrage, ob der Kläger bei der Vornahme der Schenkung handlungsgunfähig gewesen und die Schenkung daher ungültig sei, der Überprüfung durch das Bundesgericht entzogen. Denn síie untersteht dem (ausländischen) Heimatrecht des Klägers, das die kantonalen Instanzen (alternativ) auch angewendet haben. Das Bundesgesetz betreffend die persönliche Handlungsfähigkeit von 1881 bestimmte in Art. 10 Abs. 2 ausdrücklich, dass sich die persönliche Handlungsfähigkeit der Ausländer nach dem Rechte ihres Heimatstaates richte. Dieser Grundsatz ist trotz der Aufhebung des Handlungsfähigkeitsgesetzes durch Art. 60 des Schlusstitels des ZGB in Geltung geblieben. Nicht nur ist er in Art. 34 des NAG von 1891, das nach Art. 59 ZGB Schl’T für die Rechtsverhältnisse der Ausländer in der Schweiz weiterhin in Kraft bleibt, ausAS 861 IT — 1935 2 18 Familienrecht, Ne 4.

drücklich vorbehalten worden, sondern Art, 59 Schl'T hat dem NAG ausserdem eine Bestimmung (Art. 7 b) eingefügt, die jenen Grundsatz als notwendig voraussetzt (BGE 38 II 4).

Es fragt sich, ob der schweizerische Richter auch dann ausländisches Heimatrecht anzuwenden habe, wenn der Heimatstaat seinerseits das Recht des Wohnsitzes als massgebend erklärt und der in Betracht stehende Wohnsitz mit dem Ort, wo der Prozess geführt wird, übereinstimmt (was das Bundesgericht in BGE 20 S. 653 bejaht hat). Zu dieser in der Doktrin umstrittenen und in der Rechtsprechung mehrerer europäischer Staaten verschieden beantworteten, immerhin überwiegend im Sinne der Berücksichtigung einer solchen Rückverweisung entschiedenen Frage (vgl. NussBAaUx, Deutsches internationales Privatrecht, 1932, 52) ist jedoch hier nicht Stellung zu nehmen, da auch Holland für die Frage der Handlungsfähigkeit auf dem Boden des Heimatprinzipes steht (Gesetz vom 15. Mai 1829, Art. 6, angeführt bei LAPRADELLE et NIBOYET, Répertoire de droit international, vol. VI, p. 609). N Bei dieser Sachlage kann das Bundesgericht auf alle Vorbringen der Beklagten, die sich auf die Frage der Handlungsfähigkeit des Klägers beziehen, nicht eingehen. Dazu gehört auch die Frage, ob die Schenkung infolge der Handlungeunfähigkeit des Schenkers unbedingt oder nur ‘bedingt ungültig, ob sie nichtig oder bloss anfechtbar sei. Denn dies bestimmt sich eben danach, ob und in welcher Weise der Kläger unfähig war, durch seine Verfügungen rechtliche Wirkungen zu erzeugen. Es herrscht denn auch in der Lehre des internationalen Privatrechtes Einigkeit darüber, dass die Wirkungen der Handlungsfähigkeit oder -unfähigkeit auf die Gültigkeit der vorgenommenen Rechtshandlungen nach dem nämlichen Rechte zu beur- ‘teilen sind wie die Frage der Handlungsfähigkeit als sgolche (vgl. BECK, zu Árt. 59 SchIT, Vorbemerkung 27 zu Art. 7, b NAG ; LEWALD, Das deutsche internationale Privatrecht, 1931, 56 Nr. 70 ; FRANKENSTEIN, Internationales Privatrecht, Band I 408). Im vorliegenden Falle haben die kantonalen Instanzen vollständige Ungültigkeit der Schenkung angenommen (das Bezirksgericht, auf dessen Entscheidungsgründe das Obergericht einleitend allgemein verweist, spricht von Nichtigkeit). Dabei muss es für das Bundesgericht, das die Anwendung des ausländischen Rechtes nicht zu überprüfen hat, sein Bewenden haben.

3. Eine andere Frage isv dann aber, ob wegen der Ungültigkeit der Zuwendung ein Anspruch auf Rückerstattung bestehe. Dabei handelt es sich nicht mehr um den rechtlichen Inhalt und Bereich der Handlungsunfähigkeit, sondern um die Frage nach der Begründung einer auf Rück- oder Ersatzleisbung gehenden Verbindlichkeit und deren nähere Ausgestaltung. Dafür ist nun nicht das Heimatrecht der am Zuwendungsgeschäft beteiligten Personen massgebend, sondern das Recht, dem der Rechtsakt als solcher untersteht. Auf welchen Rechtsakt hier abzustellen sei und welcher Rechtsordnung er unterliege, ist indessen nicht ohne weiteres klar ; ja es fragt sich, ob es nicht zur Abklärung der Verhältnisse noch einer ergänzenden Beweisführung bedürfte.

Die Vorinstanz hat zu dieser Rechtsanwendungsfrage überhaupt nicht Stellung genommen, sondern nach den von ihr übernommenen Erwägungen des Bezirksgerichtes einfach schweizerisches Recht angewendet. Sie war dazu berechtigt ; denn da die Parteien keinen abweichenden Inhalt ausländischen Rechtes, das allenfalls zur Anwendung Zu gelangen hätte, nachgewiesen haben, durfte das Gericht nach § 100 der zürcherischen Zivilprozesordnung davon ausgehen, dass das allenfalls in Betracht kommende ausländische Recht die streitige Materie in gleicher Weise ordne wie das schweizerische Recht.

: 4, — Für das Bundesgericht hat die Frage der Rechtesanwendung insofern Bedeutung, als. die Anwendung ausländischen Rechtes seiner Prüfung nicht unterliegt, auch 20 Famiienrecht, N° 4, dann nicht, wenn als angenommener Inhalt ausländischen Rechtes schweizerische Bestimmungen angewendet worden sind. Inwieweit aus diesem Gesichtspunkte allenfalls die Überprüfung durch das Bundesgericht zu entfallen hätte, braucht jedoch nicht entschieden zu werden, wenn das Urteil der Vorinstanz einer materiellen Überprüfung nach den Grundsätzen des schweizerischen Rechtes — den Bestimmungen über die Verbindlichkeiten aus ungerechtfertigter Bereicherung, Art. 62 ff. OR — ohnehin standhält. Das ist nun in der Tat der Vall, Dass nach dem schweizerischen Bereicherungerechte das ungültig zugewendete Kapital zurückzugeben ist, bedarf keiner Begründung. Aber auch die aus dem einkassierten Betrag bezogenen Zinse sind zurückzuerstatten (BGE 25 IT 126 ; 32 II 638 ; 40 EI 259 : vox TuHR, Schweiz. OR 388). Es ist nicht bestritten, dass das Kapital zinstragend angelegt wurde, und auch betreffend die Höhe des Zinssatzes ist keine Berichtigung angebracht worden (VI der Klagebeantwortungsschrift). Freilich entfällt grundsätzlich ein Erstattungsanspruch, sowohl hinsichtlich des Kapitals wie der Zinse, soweit der Empfänger zur Zeit der Rückforderung nachweisbar nicht mehr bereichert ist (Art. 64 OR). Diesen Nachweis hat aber die Beklagte nicht geleistet. Dass síie das Kapital nicht mehr besitze, behauptet sie gar nicht, und was sie bezüglich der Zinse vorbringt, ist gleichfalls nicht tauglich, einen Wegfall der Bereicherung darzutun. Sie erklärt, die Zinse hätten zu ihrem Unterhalt gedient, und zwar habe sie infolge der grossen Aufregungen, welche die Pflege des kranken Mannes mit sich gebracht, grosse Ausgaben für ärztliche Behandlungen, Kuren usw. gehabt. Gesetzt, die Zinse seien zu solchen Unterhaltezwecken der Beklagten verwendet worden, s0 hat sie das Geld allerdings nicht mehr, allein sie hat dann eben andere Mittel erspart, die sie sonst für die betreffenden, nach ihrer Darstellung notwendigen Ausgaben hätte aufwenden müssen, und ist s80mit um den Betrag der Ergeparnis bereichert.

5. Der Hinweis auf Art. 173 ZGB geht. ebenfalls fehl. Diese Bestimmung verbietet lediglich die Zwangsvollstrekkung zwischen Ehegatten, nicht auch die gerichtliche Belangung und auch nicht die Einforderung von Verzugszinsen, wie die Beklagte geltend macht. Hier stehen übrigens nicht Verzugszinse in Frage, sgondern es handelt gich um die Erstattung von Erträgnissen einer ungerechtfertigten Zuwendung, einen Teil des Bereicherungsanspruches, wie oben dargetan worden ist.