Azione negatoria: restituzione in intero per produrre nuovi mezzi di prova o assunzione suppletoria di prove?

in diritto: 1. Nel decreto impugnato il Pretore ha reputato che solo le fotografie n. 5, 6 e 7 erano state esibite tempestivamente sotto il profilo dell'art. 139 CPC ticinese “in quanto presentate nel termine di 30 giorni da quando sono state scattate”, mentre la produzione delle fotografie n. 1, 2, 3 e 4 era manifestamente tardiva. A parte ciò – egli ha continuato – anche le fotografie n. 5, 6 e 7 sono “singoli scatti che riportano lo stato dei luoghi ad un orario preciso, senza che sia possibile conoscere la durata effettiva della sosta in loco”. Non sono idonee a stabilire, dunque, la durata della sosta o del posteggio, né consentono di ricondurre al convenuto la presenza dei veicoli fotografati. A mente del Pretore esse sono prive così di valenza probatoria per il giudizio.

2.

Nell'appello AP 1 e AP 2 ribadiscono la rilevanza delle fotografie, le quali dimostrerebbero il persistere della turbativa. Sostengono che il convenuto continua a parcheg­giare o far stazionare veicoli sulla strada coattiva anche dopo la conclusione dei lavori sulla sua proprietà. Simili prove troverebbero “chiaramente il loro substrato fattuale al di fuori delle emergenze di causa dato e non potevano essere apportate in precedenza, vista la loro inesistenza”. Secondo gli appellanti, poi, il Pretore non si è limitato a valutare la pertinenza delle prove a un giudizio di verosimiglianza, ma ha anticipato un giudizio di merito. A un esame di verosimiglianza avrebbe dovuto limitarsi ad accertare la presenza di veicoli posteggiati sulla strada, anche di notte, onde la manifesta rilevanza delle fotografie ai fini del giudizio.

3.

Secondo l'art. 78 CPC ticinese, l'attore (con la petizione) e il convenuto (con la risposta) dovevano addurre in una sola volta i fatti, le domande, le eccezioni e le motivazioni di diritto, riservati gli art. 175 e 176 CPC sulla replica e la duplica. L'art. 81 CPC ticinese prevedeva, in particolare, che la successiva adduzione di prove era ammessa solo quando fosse avvenuta su invito del giudice o in sede di assunzione suppletoria di prove (lett. a) oppure quando fosse dato un caso di restituzione in intero (lett. b). Nella fattispecie gli attori hanno presentato, appunto, un'“istanza di restituzione in intero (art. 138 CPC)”. Di tale istituto poteva valersi la parte che davanti al Pretore intendesse addurre nuovi mezzi di azione o di difesa il cui “substrato fattuale” si trovasse fuori delle emergenze di causa. Tale era il caso, ad esempio, nell'ipotesi in cui si rinvenisse fortuitamente una prova di cui si ignorasse l'esistenza. Per “prove la cui esistenza o concludenza risultassero successivamente”, ovvero la cui rilevanza risultasse “da successive emergenze di causa” era dato invece l'istituto dell'assunzione suppletoria (Cocchi/ Trezzini, CPC ticinese massi­mato e commentato, Lugano 2000, pag. 583 nota 688). I due rimedi processuali erano alternativi, non cumulativi (Cocchi/ Trezzini, op. cit., pag. 401 nota 483).

4.

In concreto gli istanti hanno correlato espressamente la loro richiesta a quanto emergeva dalle risultanze istruttorie. Essi medesimi sottolineavano come “dalle foto prodotte risulta che, contrariamente a quanto asserito dal convenuto nei suoi allegati e nel corso delle udienze e dal sopralluogo, il parcheggio di veicoli sulla strada coattiva avviene in modo sistematico” (istanza, pag. 1). Le fotografie nuove sono quindi mezzi istruttori di cui gli istanti hanno ravvisato l'importanza nel corso del processo, non mezzi istruttori rinvenuti fortuitamente “fuori delle emergenze di causa”. La loro richiesta andava presentata così come istanza di assunzione suppletoria di prove (art. 192 cpv. 1 CPC ticinese). Chiamato a statuire su un'istanza di restituzione in intero (art. 138 CPC ticinese), giustamente il Pretore l'ha respinta già per il fatto che le prove offerte non traevano il loro substrato fattuale fuori delle emergenze di causa. Che poi tali prove fossero o non fossero – come opina il Pretore – rilevanti per il giudizio si può discutere. Dato che le fotografie non potevano formare oggetto di un'istanza di restituzione in intero, la questione può nondimeno rimanere aperta. L'appello è, comunque sia, destinato all'insuccesso.

5.

Gli oneri processuali seguono la soccombenza (art. 148 cpv. 1 CPC ticinese). Gli appellanti rifonderanno inoltre alla controparte, che ha presentato osservazioni per il tramite di un patrocinatore, un'equa indennità per ripetibili.

6.

Quanto ai rimedi giuridici esperibili contro la presente sentenza sul piano federale (art. 112 cpv. 1 lett. d LTF), trattandosi di una decisione incidentale, essa segue la via giudiziaria dell'azione principale (art. 51 cpv. 1 lett. c LTF). E il valore litigioso dell'azione principale supera la soglia di fr. 30 000.– sotto il profilo dell'art. 74 cpv. 1 lett. b LTF, come ha accertato il Pretore su richiesta della Camera il 10 marzo 2010.