Esclusione del giudice che è stato "patrocinatore di una parte"

in diritto: 1. Ogni Pretore è escluso dall'esercizio delle proprie funzioni nelle ipotesi enunciate dall'art. 26 CPC. Il Pretore che ravvisa in sé un caso di esclusione comunica la sua astensione alle parti (art. 28 cpv. 1 CPC). Se omette di astenersi, le parti possono chiedere esse medesime l'esclusione (art. 28 cpv. 3 CPC). Le parti possono inoltre ricusare il Pretore nelle ipotesi previste dall'art. 27 CPC. A sua volta, il Pretore che riconosce in sé un caso di ricusazione ha l'obbligo di astenersi e di avvertire immediatamen­te le parti (art. 29 cpv. 1 CPC). Che le parti contestino l'astensione annunciata dal Pretore o la approvino, gli atti vanno sempre trasmessi – contrariamente a quanto sembra evincersi in materia di esclusione dall'art. 28 cpv. 2 CPC – alla Camera civile di appello per il giudizio (Rep. 1997 pag. 212 n. 51).

2.

Nella fattispecie il Pretore ha comunicato di astenersi dalle proprie funzioni per avere patrocinato CO 1, prima di diventare giudice, “in una causa giudiziaria”. Ora, l'art. 26 lett. c CPC stabilisce che ogni giudice è escluso dal proprio ufficio “se ha dato un referto nella causa, se è stato patrocinatore di una parte, o ha deposto in essa come perito, oppure ne ha conosciuto come magistrato in altro grado del processo o come arbitro, o vi è intervenuto come Pro­curatore pubblico o Giudice dell'istruzione e dell'arresto”. A prima vista la norma sembra riguardare qualsiasi attività svolta dal giudice come patrocinatore di una parte. In

realtà, a ben vedere, l'esclusione si riferisce al patrocinio svolto dal magistrato nella causa, prima dell'elezione a giudice o collateralmente, accanto all'attività di giudice supplente in appello (art. 42 cpv. 1 e 44 LOG). Il patrocinio esercitato dal giudice in altre cause è tutt'al più motivo di ricusazione (o di autoricusazione: art. 29 cpv. 1 CPC), ove soccorrano i presupposti dell'art. 27 CPC.

Il futuro Codice di procedura civile svizzero prevede una disciplina analoga: il giudice che ha partecipato alla medesima causa in qualità di patrocinatore deve ricusarsi in virtù dell'art. 47 cpv. 1 lett. b. Il giudice invece che partecipa – o che ha partecipato – ad altre cause deve ricusarsi solo ove scorga “gravi motivi” nel senso dell'art. 47 cpv. 1 lett. f.

3.

In concreto il Pretore ricorda di avere patrocinato CO 1 prima di essere eletto giudice, ma non afferma di sentirsi per ciò stesso prevenuto, né di essere depositario di segreti professionali che potrebbero influenzarlo nella trattazione dell'attuale procedura o ai fini della decisione, né tanto meno accenna “gravi ragioni” a norma dell'art. 27 lett. a o lett. b CPC per cui si imporrebbe una sua astensione dall'ufficio. Non si intravedono motivi dunque perché egli dovrebbe astenersi dal trattare la causa.

È vero che in certi casi, nonostante l'assoluta indipendenza e imparzialità del Pretore, circostanze esterne possono destare apparenza di prevenzione e alimentare sospetti di parzialità (RtiD II-2005 pag. 669 in alto con rinvii). A parte il fatto però che le “gravi ragioni” dell'art. 27 lett. b CPC non vanno interpretate estensivamente, la ricusazione avendo pur sempre carattere eccezionale (loc. cit.), non è dato a divedere quali sarebbero tali circostanze in concreto. Che il Pretore abbia patrocinato in passato CO 1 ancora non desta – e da lungi – eventuali dubbi sull'equanimità del Pretore nel giudicarne ora il divorzio con l'accordo completo della moglie. Nelle condizioni descritte, in definitiva, gli atti della causa vanno ritornati al Pretore perché assolva il proprio mandato giurisdizionale.

4.

I coniugi non avendo postulato l'astensione del giudice, non è il caso di prelevare oneri processuali. Costoro non avendo per altro formulato osservazioni all'annuncio del Pretore, non si pone nemmeno il problema di statuire su indennità a titolo di ripetibili (art. 148 cpv. 2 CPC).

5.

Quanto ai rimedi giuridici dati contro la presente sentenza sul piano federale (art. 112 cpv. 1 lett. d LTF), il ricorso in materia civile è proponibile – trattandosi di astensione – indipendentemente dal carattere finale della decisione e senza riguardo al possibile valore litigioso (art. 92 LTF).