Empfehlung vom 19. September 2011: Eidgenössische Steuerverwaltung ESTV / Cockpits und AmtsreportingBeeinträchtigung der freien Meinungs- und Willensbildung (Art. 7 Abs. 1 Bst. a BGÖ) - Beeinträchtigung der zielkonformen Durchführung konkreter behördlicher Massnahmen (Art. 7 Abs. 1 Bst. b BGÖ) - Personendaten (Art. 9 BGÖ) - Begründung der ablehnenden Stellungnahme Art. 12 Abs. 4 BGÖ)

A. Schlichtungsverfahren und Empfehlung gemäss Art. 14 BGÖ

1. Gemäss Art. 13 BGÖ kann eine Person einen Schlichtungsantrag beim Beauftragten einreichen, wenn die Behörde den Zugang zu amtlichen Dokumenten einschränkt, aufschiebt oder verweigert, oder wenn die Behörde innert der vom Gesetz vorgeschriebenen Frist keine Stellungnahme abgibt.

Der Beauftragte wird nicht von Amtes wegen, sondern nur auf Grund eines schriftlichen Schlichtungsantrags tätig3. Berechtigt, einen Schlichtungsantrag einzureichen, ist jede Person, die an einem Gesuchsverfahren um Zugang zu amtlichen Dokumenten teilgenommen hat. Für den Schlichtungsantrag genügt einfache Schriftlichkeit. Aus dem Begehren muss hervorgehen, dass sich der Beauftragte mit der Sache befassen soll. Der Schlichtungsantrag muss innert 20 Tagen nach Empfang der Stellungnahme der Behörde schriftlich eingereicht werden.

2. Der Antragsteller ist als Teilnehmer an einem vorangegangenen Gesuchsverfahren zur Einreichung eines Schlichtungsantrags berechtigt. Der Schlichtungsantrag wurde formgerecht (einfache Schriftlichkeit) und fristgerecht (innert 20 Tagen nach Empfang der Stellungnahme der Behörde) beim Beauftragten eingereicht.

3. Das Schlichtungsverfahren kann auf schriftlichem Weg oder konferenziell (mit einzelnen oder allen Beteiligten) unter Leitung des Beauftragten stattfinden. Die Festlegung des Verfahrens im Detail obliegt alleine dem Beauftragten4.

Kommt keine Einigung zu Stande oder besteht keine Aussicht auf eine einvernehmliche Lösung, ist der Beauftragte gemäss Art. 14 BGÖ gehalten, aufgrund seiner Beurteilung der Angelegenheit eine Empfehlung abzugeben.

B. Sachlicher Geltungsbereich

1. Die ESTV hat nach dem oben erwähnten Bundesverwaltungsgerichtsentscheid5 dem Antragssteller einen teilweisen Zugang zu den verlangten Dokumenten gewährt, ohne jedoch die Einschwärzungen zu begründen. Nach Art. 12 Abs. 4 BGÖ muss die Behörde bei jeder Zugangsverweigerung bzw. -beschränkung schriftlich darlegen, ob eine Ausnahmebestimmung

BBl 2003 2023 BBl 2003 2024 siehe FN 2 gegeben ist. Ihren Entscheid muss sie in einer Weise erläutern, damit die antragstellende Person diesen zumindest in den Grundzügen versteht6.

2. Aus verfahrensökonomischen Gründen7 wird nachfolgend geprüft, ob eine der Ausnahmebestimmungen nach Art. 7 und Art. 8 BGÖ anwendbar ist.

3. Nach Art. 7 Abs. 1 Bst. a BGÖ können Dokumente nicht zugänglich gemacht werden, wenn die Offenlegung die freie Meinungs- und Willensbildung wesentlich beeinträchtigten. Dieser Ausnahmegrund schützt den Prozess der Entscheidvorbereitung8. Die abgedeckte Textpassage befindet sich auf Seite 40 und bezieht sich auf eine Frage hinsichtlich der Überarbeitung der Wegleitung „Neuer Lohnausweis“. Die Ansicht der ESTV, wonach im Falle der Offenlegung dieser Information höchstwahrscheinlich mit einer wesentlichen Beeinträchtigung der Entscheidvorbereitung zu rechnen ist, ist für den Beauftragten bis zum Zeitpunkt des tatsächlich gefällten Entscheides gerechtfertigt.

Der Zugang zu der betreffenden Passage auf Seite 40 muss demnach zum gegenwärtigen Zeitpunkt nicht gewährt werden.

4. Die Ausnahmenstimmung von Art. 7 Abs. 1 Bst. b BGÖ bezieht sich auf den Schutz der zielkonformen Durchführung konkreter Massnahmen. Damit sollen die Vorkehrungen einer Behörde geschützt werden, mit denen sie die ihr aufgegebenen Ziele erreichen will9, so insbesondere Ermittlungen, Inspektionen und administrative Überwachungen, wie sie auch im Steuerbereich zahlreich sind. In erster Linie muss es sich um Informationen handeln, die sich auf die allgemeine Strategie zur Bekämpfung der Steuerhinterziehung beziehen10.

4.1 Die ESTV hat für mehrere Textpassagen gegenüber dem Beauftragten aufgezeigt, dass deren Offenlegung die Durchführung konkreter Massnahmen bzw. die allgemeine Strategie zur Bekämpfung von Steuerdelikten mit hoher Wahrscheinlichkeit beeinträchtigt. Diese Textpassagen befinden sich auf folgenden Seiten: 20, 25, 26, 48, 50, 52 (nur hinsichtlich der Abdeckung der Zahlen in der letzten Zeile), 55, 56, 57 (nur hinsichtlich der Abdeckung der Zahlen in der letzten Zeile), 63, 64, 65 (nur hinsichtlich der Abdeckung der Zahlen in der letzten Zeile), 88 (nicht jedoch die Spalte „Tage p.Kontr.“), 89, 91, 93 (nicht jedoch die Spalte „Tage p.Kontr.“), 96, 98 und Seite 100 (nicht jedoch die Spalte „Tag p. Kontr.“).

Nach Ansicht des Beauftragten hat die ESTV für diese Textpassagen das Schadenrisiko genügend dargelegt, weshalb die Voraussetzungen von Art. 7 Abs. 1 Bst. b BGÖ vorliegen. Die ESTV hat den Zugang zu diesen Textpassagen zu Recht nicht gewährt.

Der Zugang zu diesen Textpassagen muss folglich nicht gewährt werden.

4.2 Hinsichtlich einiger abgedeckter Textpassagen gibt es zwischen dem Beauftragten und der ESTV Differenzen.

Empfehlung vom 30. Juli 2007: BFM / Kriterienliste Safe Countries, Ziffer II. B. 1; BBl 2002 2002, Urteil des Bundesverwaltungsgerichts vom 18. Oktober 2010 (A-3269-2010), Ziff. 3.1 Handkommentar BGÖ, Art. 9 RZ 43 Handkommentar BGÖ, Art. 7 RZ 17 Handkommentar BGÖ, Art. 7 RZ 23 Handkommentar BGÖ, Art. 7 RZ 25 und FN 32

Die Spalte „Tage p. Kontr.“ auf den Seiten 88, 93 und 100 sowie das Datum und der Titel betreffend die Seiten 52, 57 und 65 sind dem Antragsteller bereits offen gelegt worden. Daher ist die Garantie der kollektiven Information (access to one; access to all) zu beachten11. Demzufolge sind diese Passagen, die bereits zugänglich gemacht wurden, weiterhin offen zu legen.

Auf den Seiten 52, 57 und 65 ist jeweils die letzte Zeile mit den Zahlenangaben eingeschwärzt. Die ESTV beabsichtigt die übrigen Informationen auf diesen Seiten offen zulegen, sofern es möglich ist, diese gegenüber dem Antragssteller […] “zwecks Vermeidung von Missverständnissen“ […] zu kommentieren. Einerseits ist zu beachten, dass die Behörde nie kontrollieren kann, wie und in welchem Umfang von ihr veröffentlichte Informationen weiterverwendet werden. Das Öffentlichkeitsprinzip bezweckt ja auch, dass Bürgerinnen und Bürger sich eine eigene Meinung bilden können12. Andererseits kennt das Öffentlichkeitsgesetz die an eine Bedingung geknüpfte Offenlegung von Informationen nicht. Die Herausgabe der Information kann nur dann verweigert werden, wenn sich die Behörde auf einen im Gesetz vorhandenen Ausnahmegrund berufen kann. Die ESTV hat sich zwar auf Art. 7 Abs. 1 Bst. b BGÖ berufen, konnte jedoch nach Ansicht des Beauftragten nicht genügend darlegen, inwiefern die Offenlegung der erwähnten Informationen zu einer Beeinträchtigung konkreter behördlicher Massnahmen führt. Wie das Bundesverwaltungsgericht darlegt, […] „ist es wichtig, dass diese Ausnahmebestimmung nur eingesetzt wird, wenn die Offenlegung der durchzuführenden Massnahmen deren Erfolg ernsthaft gefährdet“ 13. Der ESTV kann zeitgleich mit der Zugangsgewährung dem Antragsteller entsprechende Erläuterungen abgeben.

Für die eingeschwärzten Passagen auf der Seite 9 und 72 konnte nach Ansicht des Beauftragten die ESTV nicht genügend darlegen, inwiefern die Offenlegung der erwähnten Informationen zu einer Beeinträchtigung konkreter behördlicher Massnahmen führt.

Der Ausnahmegrund von Art. 7 Abs. 1 Bst. b BGÖ ist auf die Informationen auf den Seiten 52, 57 und 65 – mit Ausnahme der Textpassagen mit den Zahlen in der jeweiligen letzten Zeile dieser Seiten – sowie auf die Informationen auf der Seite 9 und 72 nicht anwendbar.

Der Zugang zu den Seiten 52, 57 und 65 (ohne die Zahlen der jeweils letzten Zeile dieser Seiten) sowie zu den Seiten 9 und 72 ist zu gewähren.

5. Mit der Ausnahmebestimmung von Art. 7 Abs. 1 Bst. d BGÖ sollen Informationen geschützt werden, deren Offenlegung die Interessen der Schweiz beeinträchtigen (Aussenpolitische Interessen oder internationale Beziehungen)14.

Nach der Einschätzung des Beauftragten hat die ESTV zu Recht die Passage auf der Seite 28 abgedeckt. Der Zugang zu dieser Textpassage muss nicht gewährt werden.

6. Amtliche Dokumente, die Personendaten enthalten, sind nach Möglichkeit vor der Einsichtnahme zu anonymisieren (Art. 9 Abs. 1 BGÖ). Die genaue Tragweite der Anonymisierung

BBl 2003 2001 Empfehlung vom 21. Oktober 2010: VBS / Bericht «Islamistische Imame», III. B. 2. Urteil des Bundesverwaltungsgerichts vom 18. Oktober 2010 (A-3269-2010) Handkommentar BGÖ, Art. 7 RZ 32 richtet sich nach dem Grundsatz der Verhältnismässigkeit15.

6.1 Personendaten von Verwaltungsangestellten in Ausübung einer amtlichen Tätigkeit sind grundsätzlich nicht zu anonymisieren. Wenn jedoch die Offenlegung für die betroffenen Mitarbeitenden konkrete nachteilige Folge hätte oder mit grosser Wahrscheinlichkeit haben könnte, kann darauf verzichtet werden16.

In den Tabellen auf den Seiten 53, 58 und 66 sind die Personendaten mehrerer Verwaltungsangestellter eingeschwärzt worden. Diese Tabellen geben Auskunft über den Stand der Untersuchungen der Abteilung „Strafsachen und Untersuchungen“, aufgeschlüsselt nach dem jeweiligen Verwaltungsmitarbeiter oder der jeweiligen Verwaltungsmitarbeiterin. Es ist nicht von der Hand zu weisen, dass aufgrund dieser Tabellen Leistungsbeurteilungen der einzelnen Mitarbeiter oder Mitarbeiterinnen möglich sind. Der Beauftragte kann demnach die Ansicht der ESTV, wonach hier die Offenlegung der Personendaten für einzelne Mitarbeiter oder Mitarbeiterinnen mit grosser Wahrscheinlichkeit Nachteile haben könnte, nachvollziehen.

Die ESTV hat nach der Einschätzung des Beauftragten die Personendaten von Verwaltungsangestellten auf den Seiten 53, 58 und 66 zu Recht abgedeckt. Der Zugang zu diesen Personendaten muss nicht gewährt werden.

6.2 Hingegen ist der Name des Verwaltungsangestellten, der als Kontaktperson auf den Seiten 53, 58 und 66 angegeben ist, nicht einzuschwärzen, da dieser der antragstellenden Person bereits mit der ersten Herausgabe der Dokumente offen gelegt wurde. Daher ist die Garantie der kollektiven Information (access to one; access to all) zu beachten17. Demzufolge sind Passagen, die bereits zugänglich gemacht wurden, weiterhin offen zu legen.

Die ESTV hat nach Ansicht des Beauftragten die Personendaten Dritter zu Recht auf den Seiten 3, 6, 8, 9, 18, 20, 21, 25, 28 und 39 abgedeckt: Der Zugang zu diesen Personendaten muss nicht gewährt werden.

6.3 Auf der Seite 26 kann das Personendatum des Unternehmens X, welches von der ESTV nicht abgedeckt wurde, eingeschwärzt werden.