66 I 19

L'interdiction d’installer dans un immeuble de nouveaux magasins uniquement en raison de l’existence dans le voisinage de magasins du même genre sort du pouvoir de police des cantons et viole de ce fait l’art. 31 CF.

Les restrictions de police au droit de construire ne sont d’ailleurs pas non plus conciliables avec cette disposition sì le but qu’elles 86 Proposent pourrait aussi bien être atteint par des mesures qui n’entraveraient pas ou entraveraient moms les citoyens dans lT’exercice de leur profession ou de leur industrie.

Baupolizei. : - :

Die kantonale Baupolizei überschreitet ihre Befugnisse und verletzt Art. 31 BV, wenn sie die Errichtung eines neuen Gegchäftes auf einer Liegenschafi nur deewegen verbietet, weil gich in der Nachbarschaft bereits Verkaufsläden derselben Art befinden.

20 Stâatarecht.

Baupolizeiliche Beschränkungen sind übrigens mit Art. 31 BV nicht vereinbar, wenn der von ihnen erstrebte Zweck sich in gleicher Weises durch Massnahmen erreichen lässt, die den Bürger in der Ausübung seines Berufes oder Gewerbes nicht oder nicht in gleichem Grade einschränken.

Polizia edilizia.

Il divieto di istallare in uno stabile negozi unicamente pel fatto che esistono nelle vicinanze negozi del medesimo genere esorbita dalle competenze dei cantoni in materia di polizia e viola quindi l’art. 31 CF.

Le restrizioni previste dalla polizia edilizia non sono del resto conciliabili con Part. 31 CF se lo scopo che sì prefiggono potrebbe essere Taggiunto con provvedimenti che non ostacolerebbero o ostacolerebbero in minor grado l’esercizio di una professione 0 di un'indusíria da parte dei cittadini.

4A. — Aux termes de l’art. 3 al. 1er de la loi genevoiseé gur les constructions et les installations (LCI), « le Département des travaux publics peut interdire ou n’autoriser que sous réserve de modification toute nouvelle construction qui, soit par ses dimensions, soit par 8a situation, soit par son aspect extérieur, peut nuire au caractère ou à lVintérêt d’un quartier, d’une rue ou d’un chemin, d’un site naturel ou de points de vue accessibles au public ».

Une loi du 10 octobre 1936 concernant l’établissement d’arcades commerciales (terme usité à Genève pour désigner des locaux commerciaux donnant directement eur la rue) contient les dispositions guivantes :

« Article premier. — En complément de l’art. 3 de la loi sur les constructions et installations diverses, du 9 mars 1929, modifiée les 4 mai 1933 et 2 juin 1934, le Département des travaux publics interdira Il’établissement d’arcades commerciales dans de nouvelles constructions ou la transformation d’anciennes constructions en vue de l’établizssement de nouvelles arcades commerciales, dans le cas où des raisons d’esthétique s’opposeraient à ces constructions ou transformations ou sì, en raison des locaux commerciaux existant dans le voisinage, il ne convient pas d’en autoriser de nouveaux. Ávant de donner toute autorisation pour la construction de locaux commerciaux, il demandera le préavis des communes intéressées, du Département du commerce et de l’mdustrie et des asgociations de commerçants.

» Art. 2. — Les reconstructions de quartiers ne sont pas soumises aux présentes disposìtions ; cependant, il devra être tenu compte, dans l’établissement des plans d’aménagement de la situation du commerce à Genève et du préavis des associations de commerçants. — La présente loi portera ses effets jusqu’au 31 décembre 1939 et pourra être prorogée par le Grand Conseil. » Le 12 juillet 1939, le Grand Conseil a adopté une loi progogeant jusqu’au 31 décembre 1942 la loi du 10 octobre 1936 et a prévu la possibilité d’une nouvelle prorogation après cette date. Aucune demande de referendum n’ayant été formulée, le Conseil d’Etat a, le 23 août 1939, promulgué la loi du 12 juillet 1939.

B.

— La S. I. Clair-Matin B avait obtenu le 2 février 1939 Fautorisation de construire au Chemin de Contamines n°9 19 un immeuble locatif ne comprenant que des appartements. Mais, dans une requête du 27 février 1939, elle demanda la permission de transformer en magasgin l’une des pièces d’un appartement du rez-de-chaussée. Elle exposait que cette transformation lui avait été demandée par Dite Schneiter, à laquelle elle avait loué l’appartement en question. La locataire se proposait d’exploiter dans ce magasin un commerce de tabacs, papeterie et journaux.

Sur préavis défavorable du Département du commerce et de l’industrie et de la Fédération genevoise des sociétés de détaillants, le Département des travaux publics refusa d’autoriser la transformation projetée. Les recours de la S. I. Clair-Matin contre cette décision furent successivement rejetés par la Commission de recours instituée par la LCI et par le Conseil d’Etat.

C.— Las. I. Clair-Matin B, d’une part, et Dlle Sehneiter, d’autre part, ont adressé au Tribunal fédéral deux recours de droit public tendant à l’annulation de la loi genevoise du 12 juillet 1939 qui prorogeait celle du 19 octobre 1936 concernant lFétablissgement d’arcades commerciales. Pour 22 Staatarecht.

les recourants,: la loi attaquée est contraire à l’art. 31 CF, car elle permet d'interdire l’établissement de nouvelles arcades commerciales afin de protéger les commerçants installés dans le voisinage. La genèse de la loi montre qu’elle a été édictée pour des motifs d’économie publique, Son but est de venir en aide au petit commerce en limitant le nombre des exploitations. Elle tend ainsi à favoriser certaines . classes de citoyens au préjudice d’autres classes.

D.

— L’Etat de Genève a concla à l’irrecevabilité et subsidiairement au rejet du récours. Il présente en résumé les observations guivantes :

La loi attaquée constitue un simple complément momentané de la LCI, dont la constitutionnalité n’a jamais été discutée. Elle ne déborde pas du cadre des pouvoirs accordés aux cantons par l’art. 702 CC. Ses dispositions s’harmonisent parfaitement avec le caractère général de la LCI qui réglemente toute la police des constructions. Cette dernière loi permet d’interdire une construction pour de simples motifs d’ordre esthétique, de limiter la hauteur des constructions et, d’une manière générale, d’obliger le propriétaire à se conformer aux diverses règles d’urbanisme. On ne voit pas pourquoi les pouvoirs publics, qui pourraient valablement interdire la construction d’arcades dans une région déterminée, dans un quartier ou dans une rue, ne pourraient pas à fortiori limiter le nombre des arcades lorsque celui-ci est excessif. Cette limitation est dictée par l’intérêt public qui s’oppose à ce qu’on continue de voir, à Genève, dans certaines rues ou certains quartiers, de longues séries de locaux non utilisés et, de ce fait, sales et mal entretenus. Les incidences économiques des nouvelles prescriptions relatives aux arcades — incidences qui peuvent être moins importantes que celles de certaines interdictions fondées sur des motifs d’esthétique — répondent au désir de toute la population commerçante de Genève. Elles ne suffisent pas à conférer à des dispositions de police un caractère économique qui violerait le principe de la liberté du commerce et de l’industrie. Au reste, les pouvoirs fédéraux ont, à plusieurs reprises, donné l’exemple en montrant que, dans l’intérêt supérieur du pays, la règle générale de l’art. 31 CF ne peut et ne doit pas toujours être interprétée stricto sensu.

Extrait des motifs :

L’art. 31 consacre le régime de la libre concurrence (RO 59 IT 61 et les arrêts cités). Cela signifie en première ligne qu’on ne peut interdire à une personne l’exercice d’une professíion ou d’une industrie pour le geul motif qu’elle ferait concurrence à des entreprises existantes, leur enlèverait des clients, diminuerait leurs recettes ou rendrait même leur exploitation impossible. L’art. 31 litt. e permet à la vérité aux cantons d’édicter des dispositions touchant l’exercice des professions commerciales et industrielles, mais il prévoit en même temps que ces dispositions ne peuvent rien renfermer de contraire au principe de la liberté du commerce et de l’industrie. Tl ne peut dès lors s'agir que de mesures de police destinées à empêcher que la sécurité, la tranquillité, la moralité et la santé publiques ne aoient compromises Par la facon dont une profession est exercée, ou à lutter contre les atteintes portées à la bonne foi dans les affaires par des procédés déloyaux destinés à tromper le public. Ces mesures ne doivent pas avoir pour but d’entraver le libre jeu de la concurrence et de corriger ses effets (RO 63 I 220 ; 59 T 111 ; 51 I 108).

Au regard de ces principes, il apparaît d’emblée que la loi genevoise du 10 octobre 1936, prorogée par celle du 12 juillet 1939, est directement contraire à l’art. 31 CF dans toute la mesure où elle permet à l’autorité d'interdire TVinstallation de nouveaux magasins, uniquement en congidération des magasins déjà existants dans le voisinage. Car une telle disposition n’a d’autre but que de parer aux effets de la libre concurrence. Elle va au delà même d’une disposition soumettant le commerce de détail à la clause dite de besoin, car la seule- présence d’un autre magasin dans le quartier permet, quelles que soient les nécessités 24 Staatarecht.

locales, d’interdire l’ouverture d’une nouvelle arcade. Or la clause de besoin est déjà incompatible avee la liberté du . commerce et de l’industrie et les cantons ne peuvent l’introduire pour les auberges qu’en vertu d’une dieposition spéciale de la Constitution fédérale. De fait, la disposition attaquée ne vise pas à autre chose qu’à protéger le commerce de détail par la limitation de la concurrence. Cela ressort de son texte même. Les rapports présentés au Grand Conseil et les discussions qui ont eu lieu lors de Vélaboration de la loi de 1936 et de 8a prorogation prouvent qu’on avait en vue un but purement économique. En déposant le projet qui est à l’origine de Ia loi, le député Duboule disait notamment :

« La multiplication du nombre des commerces dans le canton de Genève est devenue une des causes principales de la crise très sérieuse que subit le commerce de détail à Genève... Toutes les associations de commerçants gans exception se sont trouvées d’accord pour que l’on cesse de créer de nouveaux commerces et de nouvelles arcades... » Et dane le rapport présenté à l’occasion de la prorogation de la loi, on lit ce gui guit :

« La situation du petit et moyen commerce ne s’est malbeureusgement pas améliorée. C’est lui porter un secours direct que de limiter encore le nombre des arcades commerciales. » (cf. en outre Mémorial n° 17 du 3 octobre 1936, p. 1122 et sv. ; n° 18 du 10 octobre 1936, p. 1170 ef sv.).

L'inconstitutionnalité de la disposition attaquée ne saurait naturellement disparaître du fait qu’elle a été incorporée dans une loi relative à la police des constructions. Sans doute les cantons ont-ils — en vertu d’ailleurs de leur souveraineté et non de l’art. 702 CC qui n’a qu’un caractère déclaratif (cf. RO 64 I 208) — le droit d’édicter des règles sur la police des constructions, mais ils doivent en le faisant respecter les principes de la Constitution fédérale qui restreignent leur souveraineté. Des règles de police, notamment en matière de constructions, peuvent évidemment avoir des répercussions économiques 8ans pour cela se heurter à l’art. 31 CF. Mais cette garantie constitutionnelle défend d’introduire dans un règlement de police des dispositions visant uniquement à limiter la liberté du commerce et de l’industrie. D'ailleurs des restrictions relevant effectivement de la police des constructions ou de FPurbanisme ne sont pas non plus conciliables avec l’art. 31 CF lorsque le but qu’elles se proposent pourrait aussi bien étre atteint par des mesures qui n’entraveraient pas ou entraveraient moins les citoyens dans l’exercice de leur profession ou de leur industrie. L'Etat de Genève ne saurait à cet égard prétendre justifier l’interdiction d’ouvrir de nouvelles arcades par la préoccupation d’éviter l’aspect fâcheux que pourrait donner à certaines rues. ou à certains quartiers un trop grand nombre de magasins inoccupés eù, pour cette raison, sales et mal entretenus. Il est évidemment possible, en effet, d’assurer par des mesures de police appropriées un entretien convenable des locaux inoccupés et de leurs abords. À supposer même que les pouvoirs publics puissent prendre, dans le cadre de la police des constructions, des mesures destinées à concentrer davantage dans certaines rues ou dans certains quartiers la vie commerciale de Ia ville, il reste que la disposition attaquée permet d'interdire l’installation de nouveaux locaux commerciaux non seulement pour des motifs esthétiques, mais aussíi — et c’est Ià son but principal — en raison uniquement des magasins déjà existants dans le voisinage, abstraction faite de toute autre considération. C’est en quoi la disposition attaquée est inconstitutionnelle. L'Etat de Genève se prévaut, dans sa réponse, des restrictions qui ont été apportées à plusieurs reprises par les

pouvoirs fédéraux à la liberté du commerce et de l’industrie. Mais, en dehors des cas où la constitutionnalité d’un acte législatif échappe à son examen, le Tribunal fédéral ne peut, lorsqu'il est régulièrement saisi, qu’appliquer aussì longtemps qu'elles restent en vigueur les dispositions de la Constitution fédérale. Il convient au surplus de relever que, lors des délibérations relatives à l’arrêté sur les grands magasins et magasins à prix uniques, les Chambres fédérales ont repoussé une proposition tendant à la limitation 26 Staatarscht.

du commerce de détail en général, après que l’on eut fait valoir qu’une telle mesure serait en contradiction sí absolue - avec le principe de la libre concurrence qu'elle en impliquerait l’abandon définitif et qu’il était au surplus fort douteux qu’une telle mesure fût de nature à recueillir l’assentiment du peuple (cf. Bull. sténog. C. N. 1933, PP. 687/8, 692/3, 698/9). Cela montre que la solution à . donner à l’espèce ne dépend en aucune fagon d’une interprétation plus ou moins large de l’art. 31 CF, interprétation qui pourrait éventuellenient 8’inspirer de l’évolution des idées et des tendances en matière de liberté de comInerce et d’industrie.

Le fait que la loi attaquée doit avoir en principe une durée limitée ne saurait la mettre à l’abri du grief d’inconstitutionnalité, à supposer d’ailleurs que cette limitation dans la durée ne soit pas rendue vaine par des Prorogations successives que la loi du 12 juillet 1939 réserve expressément. En efffoet, le droit pour les cantons de déroger momentanément, en raison de circonstances exceptionnelles, à Il’art. 31 CF ne pourrait découler luimême que d’une disposition constitutionnelle fédérale qui apporterait dans ce sens une restriction à la garantie de la liberté du commerce et de l’industrie.